La Justicia mendocina ordenó a una empresa desinstalar el software ilegal que utilizaba en todos sus equipos, aunque permitió que se archiven los datos almacenados, en un fallo inédito en el país.
La medida, adoptada contra la cadena de pinturerías Tekno Argentina, supone un fuerte impulso para las empresas que desarrollan software basado en el modelo de licencias propietarias, afectado por el alto índice de piratería que existe en el país, según fuentes de ese sector.
De acuerdo al estudio anual de la Business Software Alliance (BSA), una asociación que agrupa a decenas de desarrolladores de software del mundo, el 77% del software que se utiliza en la Argentina es de origen ilegal. Este índice se ubica por encima del promedio de América latina, que alcanza 68% y de países como Honduras y Panamá. El nivel alcanzado en el 2005 es más alto que el del 2004, que fue de 75%, y el del 2003, que llegó a 71%.
Para la entidad, este índice provocó que la industria del software viera incrementadas sus pérdidas por piratería, pues pasaron de u$s108 M en el 2004 a u$s182 M en el año 2005.
Entre los demandantes contra la firma mendocina se encuentran algunos de los gigantes del sector, como Microsoft, Symantec, Adobe, Autodesk y Apple, que también integran la BSA. Las otras demandantes son Bentley Systems Incorporated y Macromedia Inc.
La medida contra Tekno fue adoptada por el juez civil de Mendoza, Gustavo Colotto. El magistrado indicó en su dictamen que el software “es un bien inmaterial, fruto del ingenio humano que, a medida que se incrementa su importancia socioeconómica, también aumenta la necesidad de protección como incentivo a sus creadores frente a la posibilidad de su apropiación y reproducción no autorizada facilitada por la moderna tecnología que da origen y soporte material a este importante adelanto de la civilización�?.
De todos modos, el juez no hizo lugar al pedido de secuestro de las computadoras porque, a su entender, ello excedería el objeto que se pretende tutelar y atentaría innecesariamente contra el derecho de propiedad del demandado.
En ese sentido, argumentó que “el objeto de tutela en este caso es el programa de computación en su carácter de fruto de la labor personal de su autor y no las computadoras que puedan contener dichos programas y que, por otra parte, son propiedad exclusiva de la demandada�?.
Las pericias judiciales se realizaron en la sede central de la empresa, ubicada en el departamento de Godoy Cruz y en la sucursal del departamento de Guaymallén. El juez ordenó que la medida cautelar se haga efectiva respecto de las sucursales restantes.
Antecedente
El fallo mendocino tiene como antecedente una medida tomada a principios de junio por la Sala G de la Cámara civil porteña que condenó a una empresa por utilizar software ilegal a quien le aplicó una sanción que fue más allá del costo de la licencia, ya que al momento de dictar sentencia tuvo en cuenta el beneficio que obtuvo la firma por la utilización ilícita del producto.
Se trata del caso de una compañía gerenciadora de riesgos a quien se le detectó que tenía instalados en sus computadoras una serie de productos de Microsoft que no contaban con las habilitaciones legítimas de uso.
Otro elemento relevante del caso fue que la cámara hizo lugar a una prueba anticipada pedida por la compañía, por la cual un perito en informática concurrió a las oficinas de la firma demandada a constatar en cada computadora qué programas tenía instalados y verificar la existencia de las licencias habilitantes.
Los costos de las licencias
Los costos de las licencias dependen no sólo de la cantidad de PC que serán equipadas sino también del tipo de software que se quiera, el tipo de licencia que se quiera tener y con qué otros programas se quiera integrar lo que se adquiera.
Lo que constituye piratería de software depende de qué tipo de licencia tiene el software en cuestión. Por ejemplo, la licencia de un paquete al por menor sellado de Microsoft Windows XP (el que se compra en la góndola de un retailer) no le permite instalar el software en más de un equipo. Por otro lado, una licencia por volumen puede darle el derecho de instalar el software en diversos equipos, de cinco hasta varios miles. Esto explica por qué las tecnológicas propietarias de la licencia Microsoft siempre aplican precios modulables y nunca uniformes.
Interrogantes sobre las licencias
La licencia de software es un contrato que le otorga el derecho de usar cierto software. Según explicaron desde Microsoft, “el usuario no compra el programa de software en sí, ni es su propietario. La ventaja de la licencia es que deja claros sus derechos y los derechos del proveedor de software�?.
En cambio, el software falsificado es el que se ha fabricado o copiado de manera ilegal. “Puede resultar muy difícil reconocerlo, aunque la falta de componentes o un código clave suele ser indicativo de que el software no es auténtico�?, señalaron desde Microsoft. “A este tipo de software no lo protege garantía alguna y no es posible su actualización. Además, la descarga de actualizaciones proporcionadas por los distribuidores de software mediante Internet podría resultar muy complicada�?, advirtieron.
¿Cómo se sabe si la licencia del software es válida y legal?
Los comprobantes de licencia varían en función del tipo de licencia que se adquiera. En el caso de un producto empaquetado, se recomienda conservar lo siguiente: cualquier soporte suministrado con el software, como el CD-ROM; el contrato de licencia de usuario final; el certificado de autenticidad y la factura o el recibo de compra.
En cuanto a las licencias suministradas por los fabricantes de equipos (es decir, presentes en el software instalado en un equipo nuevo), conviene conservar lo siguiente: el contrato de licencia de usuario final; el certificado de autenticidad y la factura o el recibo de compra.
En el caso de licencias por volumen, se recomienda resguardar lo siguiente: el contrato de licencia; el documento de confirmación de licencia y la factura o el recibo de compra.
¿Cómo se comprueba la existencia de documentación adecuada para los productos?
En el caso de software ya instalado en su nuevo equipo, es probable que encuentre una pegatina adherida a la parte inferior del equipo, en el bastidor: se trata del certificado de autenticidad. En el caso de equipos de más de tres años, hay que buscar los certificados de autenticidad en la portada del manual o como documentos independientes.
En los productos empaquetados, el certificado se encuentra en la parte superior o en el lateral del paquete. Muchos productos incluyen un contrato de licencia de usuario final en el interior de la caja.
Casi todas las adquisiciones de licencias por volumen se realizan en línea. El distribuidor del software debe proporcionar al comprador también toda la documentación legal concerniente a su compra, como las facturas.
¿Qué sucede si el certificado de autenticidad está dañado o necesita ser sustituido?
Desde Microsoft explicaron que tendrá que pedir a su distribuidor o fabricante un certificado de autenticidad nuevo. El antiguo se despega del equipo y se devuelve a Microsoft. El distribuidor o fabricante recibe un certificado de autenticidad de recambio que podrá pegar en el bastidor del equipo.
El software instalado en un equipo nuevo no se puede transferir a otro equipo. Si el comprador ha adquirido el programa a un distribuidor local o dispone de una licencia por volumen, puede transferir el software de un equipo a otro siempre que lo haya desinstalado del equipo anterior.
Desde Sofware Legal Argentina (SLA), asociada a la BSA, recordaron que usualmente, el software original viene en cajas impresas en alta calidad con vistoso packaging. Estas cajas contienen, entre otras cosas, los manuales de los productos, que en muchas oportunidades consisten en voluminosos tomos. Las cajas también contienen un juego de disquetes o CDs, identificados con etiquetas preimpresas que indican el nombre del productor del software, su versión y su lenguaje. Estos vienen impresos en muy alta calidad en uno de sus lados con la correspondiente gráfica y datos del producto.
Finalmente, y de gran importancia, las cajas del software original contienen la licencia de uso del mismo, que es un contrato entre el productor y el usuario comprador del paquete en el cual se especifican los derechos y obligaciones del usuario y del productor del software. “Este es el único elemento legal que autoriza a utilizar un paquete de software�?, remarcaron desde SLA.
Por el contrario, indicaron, “el software trucho carece de la gran mayoría de estas características: no viene contenido en ninguna caja, generalmente carece de manuales, o éstos son fotocopiados e incompletos, generalmente son grabados en disquetes o CD de marcas comerciales (que continúan visibles) y son etiquetados a mano o con burdas impresiones. Asimismo, carecen de la licencia de uso del software�?. La Ley de Propiedad Intelectual expresa que el uso no autorizado del software (sin la licencia de uso correspondiente) constituye un delito a la misma.
Software trucho: regularización
En el caso de las empresas que instalaron software “trucho�?, para evitar sanciones legales, desde SLA recordaron que tienen “la obligación de regularizar su situación�?. Para ello, conviene contactarse con la productora correspondiente para que colabore con la compañía “en la búsqueda de una solución ajustada a sus necesidades�?.
¿Qué pasa cuando los empleados de una empresa instalan copias ilegales en las PC de la compañía? ¿Qué responsabilidades tiene la empresa en este acto? “Según las leyes argentinas, la empresa será responsable de los hechos de sus empleados, por lo que responderá por los mismos. Para evitar tener responsabilidad por los hechos de sus empleados, la empresa debe expresarles por escrito que rechaza todo tipo de uso indebido de software, y que sancionará severamente a aquellos que incurran en este delito�?, dijeron desde SLA.
“Sin embargo, no bastan simples declamaciones de principios, por lo que adicionalmente, deberá llevar a cabo políticas prácticas que reflejen esta decisión, como proveer los programas originales necesarios para llevar a cabo el trabajo diario de sus empleados, etc�?, advirtieron. En ese sentido, “es beneficioso llevar a cabo auditorias periódicas acerca de los usos de software en su empresa, como una manera más de evitar responsabilidades y de mostrar una clara conducta a sus empleados�?.
Inspecciones: cómo procede la entidad fiscalizadora
En la verificación de Software Legal Argentina se releva el software que está o estuvo instalado en todas las computadoras (incluyendo servidores).
Una vez hecho esto se les solicitará la presentación de las licencias de estos programas para respaldar cada una de las instalaciones detectadas. En algunos casos, como el de los productos OEM, será necesaria también la presentación de la factura de compra del software y que éste haya sido adquirido según las exigencias de cada compañía de software. La verificación de SLA es previamente acordada con la empresa.
Las penas por usar software “trucho�? están establecidas en la ley 11.723 que especifica que la pena será aquella aplicable al delito de estafa, que es de 1 mes a 6 años de prisión.
En el caso de las licencias de productos en entornos de redes, el principio general es que en una red se debe contar con tantas licencias de uso de un producto como usuarios del mismo haya.
“Es decir, si en una red hay 34 usuarios del procesador de textos, se debe contar con 34 licencias de uso del mismo�?, explicaron desde SLA. Respecto de las redes en sí mismas, en algunos casos se licencian para un número determinado de usuarios y, obviamente, el número de usuarios de la red no debe de superar dicho número. En el caso de las redes peer to peer (compañero a compañero), se debe obtener tantas licencias (unitarias o en paquetes) como usuarios tenga la red, ya que éstas normalmente se licencian de a un usuario.